Заявка на услуги DST
Наш специалист свяжется с вами, обсудит оптимальную стратегию сотрудничества,
поможет сформировать бизнес требования и рассчитает стоимость услуг.
Как открыть маркетплейс: юридический чек-лист
Создание собственного маркетплейса, как и запуск любого бизнеса — процесс рискованный и ответственный, для успешного старта нужно иметь четкий план действий.
Маркетплейс — сложная конструкция, в работе которой одновременно принимают участие множество разных лиц. Важно соблюдать права каждого из них, четко распределяя обязанности, и заботиться о безопасности самого маркетплейса.
А также оперативно учитывать требования множества законов и подзаконных актов, вносить корректировки при их изменении.
Что нужно сделать для запуска собственного маркетплейса
Выбор правовой формы и регистрация компании
Перед тем как начать создание маркетплейса, важно определиться с правовой формой компании. Решение зависит от ваших целей и потребностей.
- Индивидуальное предпринимательство — самая простая и быстрая форма для запуска маркетплейса. Оно позволяет начать деятельность от своего имени без образования юридического лица. Однако следует учитывать, что индивидуальный предприниматель отвечает за обязательства перед поставщиками и покупателями на маркетплейсе своим личным имуществом. Это может стать рискованным, особенно если маркетплейс предусматривает крупные транзакции или высокую юридическую ответственность.
- Общество с ограниченной ответственностью (ООО) — одно из наиболее распространенных решений для создания маркетплейсов. Оно предоставляет более высокий уровень юридической защиты, поскольку его учредители не несут личной ответственности за долги и обязательства компании. ООО имеет отдельное правовое существование и может привлекать внешних инвесторов или партнеров.
Акционерное общество (АО) — наиболее сложная и формальная организационная форма. Она подходит для масштабных проектов, которые требуют привлечения значительного количества инвестиций. АО позволяет разделить собственность на акции и продавать их инвесторам.
Зарегистрировать выбранную форму можно очно или онлайн, воспользовавшись сервисом от ФНС России. При наличии ЭЦП он позволяет подготовить и направить документы для регистрации бизнеса без посещения налоговой инспекции.
Выбор и регистрация доменного имени
Правильный выбор домена — один важных шагов для будущего маркетплейса. Он поможет бренду в узнаваемости, защитит, а также будет полезен для поисковой оптимизации (SEO).
Для защиты прав на домен в РФ вы можете сделать следующее:
- Зарегистрируйте доменное имя. Важно зарегистрировать домен в соответствии с правилами и процедурами, установленными регистратором доменных имен в РФ. Выберите надежного регистратора и следуйте его инструкциям.
- Защитите персональные данные. Убедитесь, что регистрационная информация владельца домена хранится в безопасности и недоступна публично. Используйте услуги Whois-защиты, которые скрывают личные данные, такие как имя, адрес и контактные данные владельца домена, от общего доступа.
- Зарегистрируйте товарный знак. Если важно защитить доменное имя как товарный знак, подайте заявку на его регистрацию в соответствующем ведомстве России — в Федеральной службе по интеллектуальной собственности.
- Мониторинг и продление. Регулярно следите за статусом и сроками действия домена. Убедитесь, что регистрация продлевается своевременно, чтобы избежать его истечения и возможной потери.
- Юридическая поддержка. При необходимости обратитесь к юридическим специалистам или консультантам, специализирующимся на защите прав на домены. Они смогут оказать помощь в случае споров или нарушений прав.
После регистрации вы получите документ, подтверждающий права владельца интернет-магазина на домен, и свидетельство о регистрации товарного знака.
Обработка персональных данных
При обработке персональных данных посетителей маркетплейса владелец проекта становится оператором персональных данных и обязан выполнять требования, которые закон «О персональных данных» устанавливает к операторам.
Что нужно сделать:
- уведомить Роскомнадзор о своем намерении осуществлять обработку персональных данных до начала этой обработки (ч. 1 ст. 22 закона «О персональных данных»);
- разработать и опубликовать на страницах сайта документ, определяющий вашу политику в отношении обработки персональных данных, и сведения о реализуемых требованиях к защите персональных данных. Также необходимо обеспечить неограниченный доступ к этой информации;
- получать согласие на обработку персональных данных. Для выполнения этого требования нужно предоставить возможность пользователям выразить свое согласие на обработку таких данных на вашем сайте.
Оператор обязан использовать базы данных, находящиеся в России, для записи, систематизации, накопления, хранения, уточнения, извлечения персональных данных граждан РФ. Если вы планируете передать персональные данные за границу, вы вправе это сделать, но первоначально необходимо внести их в базу данных на территории РФ, а затем уже осуществлять их трансграничную передачу.
При составлении политики обработки персональных документов можно использовать «Рекомендации по составлению документа, определяющего политику оператора в отношении обработки персональных данных, в порядке, установленном Федеральным законом от 27 июля 2006 года №152-ФЗ „О персональных данных“».
Пользовательские соглашения
Необходимо разработать пользовательское соглашение, которое будет регулировать отношения между маркетплейсом и его пользователями. В нем должны быть четко определены правила использования сервиса, ответственность сторон, процедуры рассмотрения споров и условия использования данных пользователей.
По закону торговля через маркетплейс в РФ определяется как дистанционная. Договор в этом случае заключается на основании того, что покупатель ознакомился с описанием товара, которое предложил продавец.
Оферта — это предложение заключить договор, адресованное одному или нескольким лицам. По умолчанию оферта является безотзывной. Если вас не устраивают такие последствия, рекомендуем указать в предложении, что оно не является офертой.
Предложение считается офертой, только если оно (п. 1 ст. 435 ГК РФ):
- достаточно определенное;
- содержит существенные условия договора;
- выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, который примет его.
Если из предложения усматривается воля заключить договор с любым, кто отзовется, то такая оферта считается публичной. Предложение, из которого не следует, что отправитель намерен заключить договор с любым, кто его получит (например, реклама товара), — это не оферта. Отношения между продавцом (исполнителем) и владельцем маркетплейса определяются договором. В зависимости от того или иного типа договора меняются ваши обязательства, ответственность, налоговая нагрузка.
Заключить можно договор возмездного оказания услуг, один из посреднических или иной договор. Посредническими считаются:
- Договор поручения. Это договор, согласно которому одна его сторона — поверенный — берет на себя обязательство перед другой стороной — доверителем — совершить от имени и за счет последнего определенные юридические действия. Он может заключаться для осуществления сделок (п. 1 ст. 971 ГК РФ);
- Договор комиссии. Это договор, согласно которому одна его сторона — комиссионер — берет на себя обязательство перед другой стороной — комитентом — за вознаграждение заключить с третьим лицом или лицами одну или несколько сделок в интересах и за счет комитента, но от своего, комиссионера, имени;
- Агентский договор. Это договор, по которому одна сторона — агент — обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны — принципала — юридические и иные действия от своего имени, но за счет главной стороны либо от имени и за счет главной стороны (п. 1 ст. 1005 ГК РФ).
Маркетплейс как информационный посредник
Маркетплейс всегда является информационным посредником. Убедиться в этом можно, взглянув на Гражданский кодекс РФ, а именно — статью 1253.1 ГК РФ:
«Лицо, осуществляющее передачу материала в информационно-телекоммуникационной сети, в том числе в сети «Интернет», лицо, предоставляющее возможность размещения материала или информации, необходимой для его получения с использованием информационно-телекоммуникационной сети, лицо, предоставляющее возможность доступа к материалу в этой сети, — информационный посредник».
Основная обязанность информационного посредника — не нарушать интеллектуальные права на своем техническом ресурсе. А если факт нарушения все же произошел, то удалить или ограничить доступ к противоправным материалам в ответ на заявление управомоченного лица, чьи интеллектуальные права нарушаются. То есть требования к посреднику касаются использования исключительно его технических ресурсов.
Крайне важно в соглашениях на сайте делать акценты на статусе информационного посредника и условиях, на основании которых можно сделать такой вывод: расписать права и обязанности в соответствии со ст. 1253.1 ГК РФ и реализовать в интерфейсе самого маркетплейса статус информационного посредника.
Законы, регулирующие работу маркетплйсов в РФ
В России основные законодательные требования для маркетплейсов регулируются следующими нормативно-правовыми актами:
- Федеральный закон «О защите прав потребителей» № 2300-1: Маркетплейсы обязаны соблюдать правила и нормы, установленные данным законом. Это включает предоставление информации о товарах или услугах, политику возврата и гарантий, а также регулирование споров и жалоб потребителей.
- Федеральный закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» № 149-ФЗ: Данный закон устанавливает требования к обработке персональных данных, включая сбор, хранение и использование данных пользователей маркетплейса. Он также регулирует вопросы безопасности информации и защиту персональных данных.
- Федеральный закон «О рекламе» № 38-ФЗ: Маркетплейсы должны соблюдать требования закона о рекламе при размещении рекламы на платформе. Контроль за соблюдением данного закона осуществляет Федеральная антимонопольная служба (ФАС).
- Закон «О защите прав владельцев информации» № 149-ФЗ: Данный закон регулирует вопросы авторских прав и интеллектуальной собственности. Маркетплейсы должны предотвращать продажу поддельных товаров или нарушение авторских прав третьих лиц.
- Налоговый кодекс Российской Федерации: Маркетплейсы обязаны соблюдать налоговое законодательство, включая уплату налогов от продаж и предоставление информации о доходах продавцов на платформе.
- Федеральный закон «О конкуренции» № 135-ФЗ: Маркетплейсы должны соблюдать требования данного закона, чтобы не нарушать принципы конкуренции, не злоупотреблять своим положением на рынке и не создавать неправомерные преимущества для определенных продавцов или поставщиков.
Это лишь краткий обзор от специалистов компании DST Global, основных законодательных требований для маркетплейсов в России. Важно отметить, что законодательство может меняться, поэтому рекомендуется обратиться к юристу или специалисту по законодательству для получения подробной информации о требованиях, действующих в настоящее время.
Как открыть маркетплейс: юридический чек-лист
Напишите нам прямо сейчас, наши специалисты расскажут об услугах и ответят на все ваши вопросы.
Комментарии и отзывы экспертов
Вам может быть интересно
В данной статье специалисты компании DST Global расскажут, какие вас ждут основные юридические вопросы при запуске собственного маркетплейса.В последние годы маркетплейсы и агрегаторы в России пережив...
В современном мире стартапы сталкиваются с множеством вызовов на пути к успеху. ...
Кодовые обозначения из ОКВЭД: что это такое, какие...
Как законно собирать данные на сайтеВладельцы сайт...
Cloud bursting – это инновационная стратегия испол...
1. Неспособность увидеть свой товар глазами клиент...
При создании интернет магазина многие клиенты обра...
Эффективность рекламной компании основана на грамо...
Стремление стать успешным – явление обыденное. Каж...
Прежде чем пользователь совершит целевое действие,...
Новые комментарии
Стоит сразу отметить, что российское законодательство не всегда своевременно реа...
Стоит сразу отметить, что российское законодательство не всегда своевременно реа...
Переход с MySQL на Snowflake — это и большой технологический скачок, и возможнос...
— роль платформы (посредник, продавец);
— стороны: физическое или юридическое лицо. То есть необходимо определить, кто ваши пользователи и какой у них статус;
— юрисдикция (где находятся пользователи маркетплейса);
— денежные потоки (участвует ли маркетплейс в расчетах, в каких именно и как);
— схема монетизации (за что и с кого маркетплейс берет деньги)
После того как определены бизнес-процессы, юристы подбирают договорную модель, которая учитывает:
— Договорные отношения с поставщиком. Ключевым аспектом будет следующее: кто поставщик – юридическое лицо (ИП) либо физическое лицо, а также от чьего имени реализуется товар и как осуществляются расчеты.
— Договорные отношения с пользователями. Тут важно, кто будет продавцом – поставщик или маркетплейс, а также какие дополнительные выплаты осуществляет пользователь в адрес маркетплейса.
Для регулирования отношений, как правило, используются договоры четырех видов: агентский договор, лицензионный договор, договор поставки (купли-продажи) и договор оказания услуг.
Агентский договор заключается между маркетплейсом и поставщиком в том случае, когда расчеты осуществляются через маркетплейс, но маркетплейс продавцом товара не является.
Если маркетплейс в расчетах не участвует, то агентский договор заменяется на договор оказания услуг или лицензионный договор.
В случае, когда маркетплейс не является продавцом, с покупателями (в зависимости от способа монетизации проекта) заключается лицензионный договор или договор оказания услуг. Если же продавцом будет маркетплейс, то с покупателями заключается стандартный договор купли-продажи.
Выбранный договор влияет на:
— Документооборот. Так, в лицензионном договоре можно обойтись и без акта, а вот в других придется составлять акт оказанных услуг или отчет агента.
— Налогообложение проекта.
— Ответственность проекта перед пользователями и поставщиками.
— Если поставщики – физические лица. Массовое перечисление денег на счета физических лиц может не понравиться банку и закончиться закрытием счета.
— Сложности при подключении онлайн-платежей. При подключении к сайту платежных системы можно столкнуться с трудностями, так как платежные системы будут задавать вопросы относительно товаров, которые продаются на вашем сайте, и вашего контроля за продажей (чтобы не допускать мошенничества).
— Блокирование сайта. Если на маркетплейсе продаются товары, запрещенные к дистанционной торговле, это может повлечь блокировку сайта.
Несколько лет назад мы сопровождали создание P2P агрегатора по аренде автомобилей.
Функционал агрегатора позволял:
— физическому лицу выставить свой автомобиль и предложение об аренде;
— пользователю найти автомобиль и арендовать его.
Договорная конструкция, которую мы предложили подразумевала:
— договор аренды ТС заключается напрямую между двумя физическими лицами;
— площадка является только посредником (который в том числе осуществляет расчеты).
Мы разработали пакет документов и общие процессы, согласовали с клиентом пользовательский путь для каждой роли пользователей. В рамках процессов документально подтвердили:
— порядок проверки ТС;
— приемку и последующую передачи автомобиля. Формировался акт приемки на каждом из этапов;
— ответственность пользователя за ТС и возможные штрафы.
Дополнительно дали рекомендации для контента сайта, порядке размещения документов (договоров), чтобы у всех пользователей было единое понимание статуса площадки.
После двух лет работы к нам вернулся агрегатор и сообщил, что с одним из пользователей возник спор и он грозит превратиться в судебный кейс.
Ситуация сложилась следующая:
— пользователь, который арендовал машину, украл ее. Было возбуждено уголовное дело;
— владелец автомобиля нанял адвоката и обратился с претензией к агрегатору. Они указали, что именно площадка должна возместить ущерб (стоимость автомобиля) т.к. именно она арендовала ТС. Логика адвоката была проста «площадка – арендатор и далее передала физическому лицу автомобиль в субаренду».
Наш клиент сильно переживал. И дело было даже не в конкретной претензии, а в том что если доводы окажутся правомерными, то вся модель работы сломается.
Что мы сделали:
— посмотрели, как за 2 года изменился сайт. В контенте не было ничего, что могло бы сформировать мнение об ином статусе площадки (в том числе ничего не давало считать, что площадка арендовала машину);
— за последние 2 года мы не фиксировали сформированной единой практики по ответственности площадки (агрегаторов).
Работая с агрегаторами (в том числе в судах), обращаем внимание, что в первой инстанции велик риск проиграть дело т.к. не все суды понимают механику работы таких площадок.
С другой стороны, усиление есть и в рамках уголовной ответственности (например, дело «Спутник 8», в котором еще не поставлена точка, но владелец агрегатора находится под следствием);
— существенных изменений в процессах работы площадки не было. Но тем не менее за 2 года есть что обновить в документах.
Изучив претензию, мы увидели, что в претензии неверно изложена договорная модель. С таким мы тоже часто сталкиваемся – не все юристы оценивают работу агрегаторов корректно (а кто-то делает это намеренно).
Мы составили ответ, который включал разъяснение договорной модели и того, на ком лежит ответственность за арендованный автомобиль.
После изучения ответа владелец автомобиля решил не подавать в суд на площадку.
Такой результат был получен благодаря:
— корректной договорной модели, которую мы разработали;
— процессам сервиса, которые были внедрены.
Пока не появилось точного определения, торговые онлайн-площадки попадают под Закон «О защите прав потребителей» и квалифицируются как агрегаторы, которые предоставляют информацию о товарах и услугах. Такое определение подтверждает, что пользователь может выбрать товар, узнать о параметрах и при необходимости оплатить по безналичному расчету. Но не стоит путать маркетплейс с онлайн магазином. В маркетплейсе присутствуют различные пользователи, и если немного утрировать, можно обозначить как ярмарку или рынок, где маркетплейс представлен посредником между продавцами и покупателями. Онлайн-магазин – это сайт одной компании, которая предлагает собственные товары.
Юридически взаимоотношения между продавцом и торговой площадкой могут оформляться по-разному. Обычно используется один из двух вариантов. В первом случае заключается агентское соглашение, когда площадка выступает от собственного или имени продавца продает продукцию в его интересах. Второй вариант это договор на услуги по продвижению товаров продавца на собственной площадке, которая предусматривает дальнейшую реализацию. Гораздо реже, как в случае с OZON, может использоваться смешанный договор, где предусмотрены элементы ранее указанных вариантов.
Но стоит отметить, что постепенно у онлайн-площадок становиться больше обязанностей. Так с января прошлого года онлайн-продавец обязан предоставить покупателю полную информацию о себе, характеристиках и качестве продукции, а также раскрыть условия сделки. Также в обязанности маркетплейсов включено обязательное реагирование на претензии, если они возникли.
За что отвечают маркетплейсы
Предпринимателям не всегда могут понять и выбрать структуру онлайн-бизнеса. В данном случае необходимо не только вывести корректную юридическую конструкцию сделок, но и предусмотреть особенности будущих договоров, позаботиться о защите прав потребителей, определить особенности кассовой дисциплины, разобраться с работой с персональными данными и учитывать остальные аспекты деятельности.
Если судить в общем, то согласно ст. 12 Закона «О защите прав потребителей» маркетплейс может привлекаться к ответственности за предоставление недостоверной информации о товаре. Если онлайн-площадка поместила некорректную информацию и у покупателя появились убытки, то площадке придется их возместить. Такое же правило распространяется на ситуации, когда пользователь получил недостоверную информацию из-за технического сбоя.
В качестве примера можно вспомнить прошлогоднюю ситуацию на OZON, когда на площадке появились товары со стоимостью от одного до пятидесяти рублей. Многие, увидев такие цены, оформили покупку и провели оплату. Но спустя некоторое время с удивлением обнаружили, что покупки были аннулированы. В этой ситуации пришлось разбираться Роспотребнадзору, которые определил, что маркетплейс не имеет права в одностороннем порядке расторгать заключенный договор, независимо от того, по какой причине появилась такая цена. По этой причине потребители вправе требовать от площадки исполнения заключенного договора и передать оплаченный товар, не меняя стоимости.
Но тут присутствует небольшой нюанс. Площадка не несет ответственность за ошибочные сведений, если подобная информация представлена продавцом. При возникновении подобной ситуации, покупатель должен требовать возмещение убытков не м площадки, а с продавца. Но стоит учитывать еще один момент. Если маркетплейс принял предоплату за товар, то возвращать деньги должен он. На возврат денег предоставляется десять дней. Такая ситуация может возникнуть, когда покупатель не получил в обозначенный срок оплаченный товар и отказался от сделки. Такого же мнения придерживаются и суды, когда рассматривают подобные дела. В качестве примера можно привести дела No А63-17326/2020 и No 33-33123/2021.
Какие трудности могут возникнуть в суде
Сложность при обращении в суд заключается в том, что покупатель не знает, кто должен выступать ответчиком. По полученной информации трудно определить к кому должен быть представлен иск – к онлайн-площадке или ответчиком должен выступать продавец. Однозначной судебной практики в этом вопросе нет. Иногда суды принимают противоположные решения. Например, в деле No 2-234/2017 суд обязал выплатить деньги за бракованный чайник площадку, а в деле No 88-23859/2021, где покупателю была доставлена неисправная радиосистема, суд принял решение, что возмещать ущерб должен продавец. Стоит уточнить, что фигурантом в обоих делах выступал один и тот же маркетплейс. И таких противоречащих примеров в судебной практике много.
Учитывая такую практику, эксперты советуют подавать иск в отношении маркетплейса только в том случае, если площадка предоставила недостоверную информацию или она была озвучена не в полном объеме. Также площадка может привлекаться к ответственности, если покупатель введен в заблуждение, и площадка представила себя продавцом товара. Но дело в том, что найти доказательства крайне сложно. Для подтверждения правоты заявителю необходимо представить доказательства, что маркетплейс запутал его, и разобраться в хитросплетениях документации площадки без необходимых знаний невозможно.
Но существует и обратная сторона. В последнее время обращение недобросовестных покупателей приобрело массовый характер. Стоит уточнить, что истцами или представителями покупателя во многих случаях выступают опытные юристы, которые инициируют новые судебные иски. Но необходимо понимать, что при таком варианте основой является не защита прав потребителей, а собственное обогащение. Также не стоит забывать, что покупатели часто воспринимают маркетплейсы как своеобразную подушку безопасности При дистанционной продаже, покупатель в течение семи дней может вернуть товар даже в том случае, если он соответствует всем установленным требованиям. При возврате товара маркетплейсы редко проверяют состояние возвращенного товара, предпочитая вернуть деньги. Подтверждением такой ситуации может служить дело No А40-113637/2021, когда площадка принял возврат и выставил претензию продавцу. При проведении проверки товара продавцом было выявлено, что на товаре присутствуют следы эксплуатации, и он не соответствует требованиям товарного вида.
Какие законы могут потребоваться в будущем
Существуют сложности с адаптацией интернет-площадок к антимонопольным законодательным актам. Нюанс в том, что маркетплейсы работая в интернете, не имеют четко обозначенных границы рынка.
Другая проблема заключается в том, что маркетплейсы не попадают в необходимом объеме под закон«О защите прав потребителей». Поэтому все площадки выстраивают взаимоотношения с клиентами и продавцами с учетом собственных предпочтений. Пользователю сложно разобраться в правилах отдельных площадок.
Необходимо понимать, что маркетплейс нельзя привлечь к ответственности за продажу контрафакта и многие онлайн-площадки этим пользуются. Недавно компания BrandMonitor решила проверить ситуацию с контрафактом и провела контрольную закупку в популярных маркетплейсах. Выяснилась следующая ситуация. 70% купленных товаров попадала под категорию контрафакта.
Также важно понимать, что в действующем законодательстве не учитывается проблема технического сбоя, которая может повлиять на выполнение обязательств по заключенному договору купли-продажи.